平成19年 刑事系科目
第6問 (配点: 3)
次の【記述】の中の①から⑤までの（ ）内に，狭義の共犯（教唆犯及び幇助犯）が成立するための要件に関する後記のＡからＤまでの各【見解】から適切なものを入れた場合，（ ）内に入るものの組合せとして正しいものは，後記１から５までのうちどれか。なお，一つの（ ）内に二つ以上の見解が入る場合もある。
【記述】
（①）とする見解によれば，１２歳の乙が，甲に唆されたことにより，Ｖ方から現金を盗んだという事例では，（甲に窃盗罪の教唆犯が成立する可能性があるが，（②）とする見解によると，甲に窃盗罪の教唆犯が成立する余地がないことになる。また，甲が，故意のない乙を唆して，ある故意犯に当たる行為を実行させた場合，故意が構成要件の要素であるとすれば，（③）とする見解に立たない限り，甲には教唆犯は成立しないことになる。さらに，乙とＶが殴り合っているのを発見した甲が，かねてからＶに対する反感を持っていたことから，乙をしてＶに怪我を負わせる意図で乙に木刀を渡したところ，乙がその木刀でＶを殴って怪我を負わせたが，実は乙はＶから突然襲われてやむを得ず殴り合いになったもので，乙には正当防衛が成立するという事案の場合，（④）とする見解に立てば，甲には傷害罪の幇助犯が成立する可能性があるが，（⑤）とする見解に立つと，甲には傷害罪の幇助犯は成立しないことになる。
【見解】
Ａ. 共犯者の固有の行為としての教唆・幇助行為があれば足り，被教唆者・被幇助者が犯罪を実行したか否かは問わない。
Ｂ. 正犯が一定の行為を行ったことを要するが，その内容としては，正犯の行為が構成要件に該当すれば足りる。
Ｃ. 正犯が一定の行為を行ったことを要するが，その内容としては，正犯の行為が構成要件に該当し，かつ，違法であることを要する。
Ｄ. 正犯が一定の行為を行ったことを要するが，その内容としては，正犯の行為が構成要件，違法性及び責任を備えていなければならない。
１. ①Ａ，Ｂ，Ｃ ②Ｄ ③Ａ ④Ａ，Ｂ ⑤Ｃ，Ｄ
２. ①Ｂ，Ｃ，Ｄ ②Ａ ③Ｄ ④Ｂ，Ｃ，Ｄ ⑤Ａ
３. ①Ａ，Ｂ ②Ｃ，Ｄ ③Ａ ④Ｂ，Ｃ，Ｄ ⑤Ａ
４. ①Ａ，Ｂ，Ｃ ②Ｄ ③Ａ ④Ｃ，Ｄ ⑤Ａ，Ｂ
５. ①Ａ，Ｂ ②Ｃ，Ｄ ③Ｄ ④Ａ，Ｂ ⑤Ｃ，Ｄ
「平成19年 短答式試験 刑事系科目」（法務省）（https://www.moj.go.jp/content/000006373.pdf）をもとに作成
